SUMARIO JUNIO 2011 / ADS Nº 183
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Bioética
y doctrina de Estado
Iñigo Barreda. Director de ADS.
ARTÍCULO
Derechos
específicos de los pacientes con enfermedades raras (I)
Javier Sánchez Caro. Responsable Área de Bioética y Orientación
Sanitaria. Comunidad de Madrid.
La
responsabilidad civil por infección nosocomial
Cristina Gil Membrado. Doctora en Derecho. Abogada. Vocal CEI Islas Baleares.
El
jefe del equipo quirúrgico responde del contaje de gasas
El Ingesa asume la deuda farmacéutica previa a las transferencias a La
Rioja
El Supremo zanja provisionalmente el conflicto en torno a las pruebas
neurofisiológicas
Las CCAA no pueden regular la dispensación exclusiva en hospitales
públicos
La AN rebaja la multa a asociaciones de farmacéuticos por restricción de
mercado
El Supremo niega el cobro de la carrera para interinos contra lo previsto
en el EM
Agreal / La AN descarga a la Administración de culpa en su función de
vigilancia y control
La AN anula el criterio de incluir fármacos inactivos en el sistema de
precios de referencia
Supremo / El estatutario tiene derecho a completar 35 años cotizados en
su totalidad
El anticipo de carrera del acuerdo marco no se aplica si hay pacto
específico en el hospital
NORMATIVA
Cantabria avanza en su modelo de seguridad del paciente y gestión de
riesgos
Baleares / Prolongación de la edad de jubilación
Cantabria / Orden. Juntas facultativas de atención especializada
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La Rioja
Madrid
Murcia
Valencia
'Bioética
y doctrina de Estado
España vive momentos de convulsión sin precedentes que socava en lo
más profundo principios de la bioética y la lex artis sanitaria por el
nuevo orden social establecido en distintas leyes y derechos
prestacionales. En muy pocos años, la doctrina de Estado ha logrado a
través de este enjambre legal atrapar con eficacia la conciencia del
individuo transformando actitudes y comportamientos ante cuestiones
esenciales de la vida y el ejercicio de las profesiones sanitarias. Así
lo demuestran, por ejemplo, recientes encuestas sociológicas que indican
cómo una parte de la población joven ve como algo positivo o natural
cuestiones como el aborto, la configuración de una nueva identidad
sexual, o la libre decisión del individuo para limitar o decidir el
comienzo o el final de la vida (...).
Iñigo Barreda. Director de ADS
REF. 80/11 (Para solicitar el texto íntegro pulse AQUÍ
)
ARTÍCULO
'Derechos
específicos de los pacientes con enfermedades raras (I)
Los derechos específicos de los pacientes con enfermedades raras
(también llamadas poco comunes o minoritarias) pueden ser objeto de
contemplación y estudio desde una doble perspectiva. Por un lado,
responden a una nueva generación de derechos de los pacientes que surge
una vez que se ha llevado a cabo la consolidación de los derechos
básicos, fundamentalmente después de la aplicación de la ley 41/2002,
(básica de autonomía de los pacientes y de derechos y deberes en materia
de información y documentación clínica) y de su desarrollo por las
comunidades autónomas. Por otro lado, responden, en cuanto al fondo del
problema, a la exigencia de principios tales como la igualdad, la equidad,
la no discriminación y la solidaridad.
Javier Sánchez-Caro. Responsable Área de Bioética y
Orientación Sanitaria de la Comunidad de Madrid.
REF. 81/11 (Para solicitar el texto íntegro pulse AQUÍ)
La
responsabilidad civil por infección nosocomial
Este trabajo aborda la perspectiva jurídica de la responsabilidad civil derivada de las infecciones nosocomiales. En el ámbito sanitario la prueba de la culpa o negligencia resulta difícil para el perjudicado. Es por ello que en la jurisprudencia hay una evolución hacia una progresiva objetivización de la responsabilidad, en beneficio del paciente damnificado. Con todo, habrá que probar la concurrencia del nexo causal: bien sea por incumplimiento de los estándares de asepsia y/o bien porque el germen no tenga un origen hospitalario.
Cristina Gil Membrado. Doctora en Derecho. Abogada. Vocal CEI Islas Baleares.
REF. 82/11 (Para solicitar el texto íntegro pulse AQUÍ)
CIVIL
El
jefe del equipo quirúrgico responde del contaje de gasas
ADS. Una sentencia ha declarado la culpabilidad de un cirujano jefe del
equipo quirúrgico por no verificar el recuento de gasas en una
intervención quirúrgica, aun reconociendo que la responsabilidad de esta
función correspondía a la enfermera. Según esta resolución, de la
Audiencia Provincial de Madrid, el cirujano "debe intervenir en el
segundo recuento de utensilios antes de comenzar la intervención
quirúrgica, puede hacerlo también en el tercer recuento ayudando al
instrumentista, y, finalmente, debe ser informado
de que el cuarto recuento o recuento final ha sido correcto".
La condena civil se basa en que en la hoja de quirófano de enfermería
sólo se consignó como completo el recuento de compresas, y no el de gasas.
"Su condición de jefe de equipo y su condición de cirujano auxiliar
impiden su exoneración, sin perjuicio, en su caso, de los derechos que le
pueden asistir contra los autores materiales de la intervención
negligente", dice la sentencia, que confirma la condena de primera
instancia al cirujano y la aseguradora a indemnizar con 41.058 euros más
intereses legales desde la fecha de requerimiento extrajudicial por el
demandante. El olvido de la gasa se produjo en una intervención de
apendicectomía, por lo que el paciente tuvo que ser intervenido en dos
ocasiones para su extracción y posterior corrección de una suboclusión intestinal.
REF. 83/11 (Para solicitar el texto íntegro pulse AQUÍ)
CONTENCIOSO
El
Ingesa asume la deuda farmacéutica previa a las transferencias a La Rioja
ADS. El Ingesa debe cargar con el coste de la factura farmacéutica a
diciembre del 2001 de La Rioja y Castilla La Mancha al rechazar el Tribunal
Supremo (TS) sendos ‘recursos en interés de ley’ presentados por la
entidad sucesora del Insalud.
El Supremo utiliza el mismo criterio para desestimar en sus dos sentencias
los recursos del Ingesa: no concurre grave daño para el interés general,
un requisito procesal necesario para que pudiera prosperar el recurso
conforme a lo prescrito en el artículo 100 de la ley jurisdiccional. Por
otra parte, la sentencia recoge otro fallo anterior (TS del 25 de octubre
del 2006, ver ADS nº 145 / Mayo 2008) en el que la espinosa cuestión de la
deuda farmacéutica se había resuelto en favor de Murcia atendiendo al
criterio de ‘materialización del gasto’. Según esa sentencia, se trata
de un compromiso adquirido por el Insalud porque los medicamentos se
dispensaron y presupuestaron en 2001, independientemente de que la factura
fuera emitida en enero del 2002. (...)
REF. 84/11 (Para solicitar el texto íntegro pulse AQUÍ)
El
Supremo zanja provisionalmente el conflicto en torno a las pruebas neurofisiológicas
ADS. El Tribunal Supremo ha zanjado provisionalmente el conflicto latente en distintas comunidades autónomas por el ejercicio hospitalario de la neurofisiología clínica en favor de aquellos especialistas con título propio de la especialidad. En este caso el alto tribunal resuelve al conflicto en relación con la Comunidad de Madrid, al prosperar la petición de la Sociedad Española de Neurofisiología Clínica (SENC) como efecto del silencio positivo de la Administración al no resolver en el plazo administrativo prescrito la reclamación planteada. La SENC había solicitado que sólo los neurofisiólogos clínicos titulados pudieran llevar a cabo pruebas neurofisiológicas en el ámbito hospitalario, lo que fue estimado por el Tribunal Superior de Justicia de Madrid por efecto del silencio positivo antes mencionado. (...)
REF. 85/11 (Para solicitar el texto íntegro pulse AQUÍ)
Las
CCAA no pueden regular la dispensación exclusiva en hospitales públicos
ADS. La sentencia del Tribunal Superior de Justicia de La Rioja (TSJR) que anula la exclusividad de la dispensación de medicamentos de uso hospitalario en hospitales del Servicio Riojano de Salud supone un primer hito jurisprudencial en el combate judicial entre Colegios de farmacéuticos y las Administraciones autonómicas por las recientes medidas de ahorro farmacéutico. En este caso, el TSJR responde al recurso presentado por el Colegio Oficial de Farmacéuticos de la Rioja, que sostiene que la dispensación de medicamentos neoplásicos en exclusiva por los hospitales del Servicio Riojano de Salud contraviene la legislación básica farmacéutica. Los frentes judiciales abiertos en distintos tribunales autonómicos por la dispensación de medicamentos hospitalarios podrían tener idéntica solución de mantener el criterio del Tribunal de la Rioja, aunque el Tribunal Supremo tendrá la última palabra en relación con este conflicto. (...)
REF. 86/11 (Para solicitar el texto íntegro pulse AQUÍ)
La
AN rebaja la multa a asociaciones de farmacéuticos por restricción de mercado
ADS. La Audiencia Nacional (AN) ha confirmado una resolución de la Comisión Nacional de Competencia (CNC) que sancionó a varias asociaciones empresariales de farmacéuticos por conductas contrarias a la competencia y la libertad de mercado farmacéutico. Las asociaciones profesionales de farmacéuticos FEFE (de ámbito nacional), Aprofarma (Málaga), Aprofa-se (Sevilla) y Ceofa (Andalucía) fueron sancionadas con distintas multas que suponían un montante global cercano al millón de euros, cantidad que ahora ha sido rebajada a la mitad al aceptar la Audiencia Nacional los recursos presentados contra la resolución de la CNC. La CNC declaró en su resolución que remitir una carta a farmacéuticos y publicar un anuncio en un medio de comunicación especializado recomendando criterios de dispensación frente a la importante bajada de precios de genéricos por un laboratorio constituye una práctica restrictiva de la competencia, de lo que informó Actualidad del Derecho Sanitario en exclusiva (ver ADS 159/2009). (...)
REF. 87/11 (Para solicitar el texto íntegro pulse AQUÍ)
El
Supremo niega el cobro de la carrera para interinos contra lo previsto en
el EM
Iñigo Barreda. La controversia judicial sobre la aplicación de la
carrera al personal temporal se ha cerrado en falso tras una sentencia
polémica del Tribunal Supremo que, contrariamente a lo que establece la
Ley 55/2003 del Estatuto Marco del Personal Estatutario de los Servicios
de Salud (EM), niega que este personal pueda cobrar el complemento de
carrera. El EM sólo niega a los temporales el cobro de los trienios
(artículo 44), y contempla el cobro de la carrera como una retribución
complementaria sin establecer excepciones o diferencias entre personal
fijo y temporal. El alto tribunal declara, sin embargo, que las
retribuciones del personal fijo y temporal son las “mismas, a excepción
del complemento de carrera”, por aplicación de los artículos 40, 43 y
44 del EM.
REF. 88/11 (Para solicitar el texto íntegro pulse AQUÍ)
Agreal
/ La AN descarga a la Administración de culpa en su función de vigilancia
y control
ADS. La Audiencia Nacional insiste en una nueva sentencia que la Administración no tiene responsabilidad en el caso Agreal al defender que cumplió con su deber de vigilancia, control y autorización de un medicamento indicado para los sofocos durante la menopausia. En su resolución mantiene el criterio de exoneración del Estado por los riesgos del desarrollo o del estado de la ciencia en el momento de conceder la autorización comercial del medicamento según el conocimiento disponible. Este tribunal ha desestimado hasta la fecha setenta y cuatro reclamaciones de responsabilidad patrimonial de la Administración por Agreal. Sus sentencias descartan, por otra parte, la responsabilidad concurrente del laboratorio titular del fármaco, Sanofi Aventis, “sin perjuicio de la responsabilidad civil en que pudiera incurrir” por defecto de información sobre potenciales efectos o reacciones adversas. En la resolución que es objeto de análisis en este número de ADS, la AN considera que la responsabilidad de la información compete al laboratorio y a los médicos en la prescripción, quienes debían conocer que aunque la información de Agreal era muy escueta, su composición -Veraliprida, neuroléptico clásico, benzamida sustituida- indica que puede producir efectos sobre el sistema nervioso central y provocar reacciones adversas psiquiátricas y neurológicas, algunas de ellas muy graves.
REF. 89/11 (Para solicitar el texto íntegro pulse AQUÍ)
La
AN anula el criterio de incluir fármacos inactivos en el sistema de precios
de referencia
ADS. El cambio doctrinal de la Audiencia Nacional en relación con el
sistema de precios de referencia, favorable a no incluir en su cálculo
los medicamentos no comercializados, se mantiene y amplía en una nueva
sentencia que rechaza que se incluyan para su valoración los medicamentos
inactivos o sujetos a medidas de inmovilización.
En el fondo se trata también de medicamentos no comercializados, pero ha
sido necesaria esta precisión tras un recurso presentado por la
Federación de Empresarios Farmacéuticos Españoles (FEFE) estimado ahora
por la AN. La sentencia anula de forma expresa conjuntos de medicamentos
del Anexo I de la Orden SAS 3499/2009, sobre precios de referencia, y
además la Disposición Adicional Primera de esta norma en tanto en cuanto
comprende medicamentos sujetos a medidas de inmovilización.
La AN toma como referencia la sentencia AN del 9 de diciembre del 2010
(ver ADS nº 178 / Enero 2011), que anuló el Anexo I de la Orden SCO
3803/2008, sobre precios de referencia, por vulnerar los artículos 86 y
93 de la Ley 29/2006 de Garantías y Uso Racional de Medicamentos al
incluir fármacos no comercializados. En aquella ocasión se estimó
también un recurso de FEFE recalcando el tribunal que el sistema de
precios debe basarse en la existencia real de fármacos en el mercado para
propiciar una correcta dispensación y sustitución.
REF. 90/11 (Para solicitar el texto íntegro pulse AQUÍ)
Supremo
/ El estatutario tiene derecho a completar 35 años cotizados en su totalidad
ADS. El personal estatutario tiene derecho a prolongar la edad de jubilación tantos días como sean necesarios para completar los 35 años de cotización, según el Tribunal Supremo. El alto tribunal suscribe que no es correcto cesar al estatutario que ha solicitado permanecer en activo si a los 65 años lleva cotizados 34 años y un día porque no lo permite la norma aplicable sobre cómputo de la Seguridad Social. La sentencia interpreta la legalidad del cese de una enfermera del Servicio Riojano de Salud (Seris) cuando llevaba trabajando 34 años y un día, lo que se llevó aplicando una Orden del 18 de enero de 1967 sobre Prestación para la Vejez en el Régimen General de la Seguridad Social. Esta norma de 1967 no es aplicable a la demandante porque fue afiliada y dada de alta en 1971 y no constaba ninguna cotización previa. El precepto aplicable es, según el Supremo, el artículo 163 de la Ley General de la Seguridad Social, para el que la cuantía de la pensión se establece en función de los años de cotización y no hace referencia ninguna a las fracciones de año como año completo. En consecuencia, en aplicación de la Disposición Transitoria Séptima del Estatuto Marco, procede declarar la prolongación en el servicio activo hasta completar 35 años reales de cotización. La demandante tenía 65 años cumplidos a la entrada en vigor del Estatuto Marco, el 18 de diciembre del 2003, y en febrero de 2005 acreditó un total de 12.283 días cotizados. El Seris permitió que permaneciera en activo sólo hasta el 7 de julio del 2005, con 12.411 días cotizados, en aplicación del criterio de cotización de 34 años y un día antes mencionado. La sentencia desestima el recurso de casación del Seris y confirma la sentencia del Tribunal Superior de Justicia de la Rioja del 13 de marzo del 2007 (Sala de lo Contencioso Administrativo).
REF. 91/11 (Para solicitar el texto íntegro pulse AQUÍ)
SOCIAL
El
anticipo de carrera del acuerdo marco no se aplica si hay pacto
específico en el hospital
ADS. El Tribunal Supremo ha desestimado la reclamación de médicos especialistas de la Fundación Hospital Alcorcón para que se les reconociera el derecho al anticipo de carrera correspondiente al primer nivel de la carrera profesional con efectos desde diciembre del 2005 hasta febrero de 2007. El Juzgado de lo Social nº 2 de Móstoles les había reconocido este derecho -lo que suponía el cobro por este concepto de 4.100 euros-, cuyo fallo sería confirmado después por el Tribunal Superior de Justicia de Madrid. Los hechos se refieren a una reclamación de personal laboral -Titulados Especialistas y Titulados Superiores en Ciencias de la Salud- con contrato indefinido y una antigüedad de al menos cinco años a 1 de diciembre del 2006. En su demanda reclamaban la aplicación del Acuerdo Marco de Carrera Profesional para el personal sanitario de Madrid del 18.11.2005, que establecía una mejora sobre lo previsto en el acuerdo de carrera profesional específico del hospital. Mientras que el modelo de carrera específico del hospital asignó el anticipo de carrera con efectos desde el 1 de diciembre del 2006, el adoptado en el Acuerdo Marco para los licenciados sanitarios estatutarios fijos establecía como fecha de efectos el 1 de diciembre del 2005. El criterio que aplica el Supremo, tras aceptar el recurso de la letrada del hospital, es que existe un pacto específico de la fundación hospitalaria para el personal afectado en lo relativo al modelo de carrera profesional y su fecha de efectos, alcanzado con posterioridad al del Acuerdo Marco de la Comunidad de Madrid, para lo que éste contemplaba una previsión expresa ‘para pactos que se alcancen durante la vigencia del presente convenio’. Sentencia de contraste El Supremo acepta la tesis de la sentencia de contraste aportada por el hospital recurrente, del Tribunal Superior de Justicia de Madrid, del 29 de junio del 2009, en la que ante hechos, pretensiones y fundamentos idénticos, se desestimó la reclamación sobre la base de que el Acuerdo de la Comunidad de Madrid antes citado no es aplicable en tanto que el punto 4 de éste les excluía de su aplicación directa al señalar que para ellos “el acceso a la carrera profesional se aplicará en la forma y condiciones que se determine”. El recurso de la Fundación Hospital Alcorcón denunciaba la infracción del artículo 37.1 de la Constitución Española, que expresa la fuerza vinculante de los convenios en la negociación colectiva.
REF. 92/11 (Para solicitar el texto íntegro pulse AQUÍ)
NORMATIVA
CANTABRIA
/ Avanza en su modelo de seguridad del paciente y gestión de riesgos
ADS. La Comunidad Autónoma de Cantabria avanza en la consolidación de
medidas de seguridad del pacientes situando a éstos en el centro de su
política sanitaria a impulsando la implantación de prácticas seguras en
los centros sanitarios. La seguridad clínica es un objetivo que sólo se
puede lograr a través de modelos globales de análisis y prevención del
error, para lo que se necesita medios, una acción coordinada en todos los
centros sanitarios y la formación continuada de los profesionales en el
fomento de prácticas seguras. Para lograr sus objetivos, Cantabria se ha
dotado de un nuevo instrumento normativo que crea el Comité Autonómico
de Seguridad del Paciente y Gestión de Riesgos, y Comités Funcionales de
Seguridad del Paciente y Gestión de Riesgos en cada una de las Gerencias
del Servicio Cántabro de Salud. Se trata de una iniciativa pionera en el
Sistema Nacional de Salud que cuenta con el impulso decidido de la
estructura directiva responsable de la sanidad autonómica, y con el apoyo
y colaboración de las Unidades Funcionales de Gestión de Riesgos. La
nueva norma asigna al Comité Autonómico de Seguridad la coordinación de
los Comités Funcionales dirigiendo actuaciones, actividades, programa de
trabajo y propuestas específicas sobre seguridad del paciente. Los
Comités Funcionales se encargarán de potenciar la práctica asistencial
segura, la formación y sensibilización del personal, y la vigilancia de
eventos adversos. (...)
REF. 93/11 (Para solicitar el texto íntegro pulse AQUÍ)
BALEARES
/ Prolongación de la edad de jubilación
REF. 94/11 (Para solicitar el texto íntegro pulse AQUÍ)
CANTABRIA
/ Orden. Juntas facultativas de atención especializada
REF. 95/11 (Para solicitar el texto íntegro pulse AQUÍ)
CONSEJO ASESOR
Presidente honorífico
Enrique Ruiz Vadillo 
Tribunal Constitucional.
Vocales
José M. Alvarez-Cienfuegos. Magistrado. Magistrado del Tribunal
Supremo.
José Antonio Seijas Quintana,
Presidente Audiencia Provincial de Asturias.
Santiago Pelayo, Abogado.
Julio Galán Cortés, Abogado.
Doctor en Medicina.
Profesor Antonio Piga Rivero.
Médico Forense, Profesor Emérito de la Universidad de Alcalá de
Henares,
Gobernador Honorario de World Association for Medical Law.
Editor Iñigo
Barreda
Coordinador Carlos Barreda
Redacción IFS